美國財政部和國稅局于2021年12月28日頒布了新的外國稅收抵免（Foreign Tax Credit或FTC）法規(guī)，于2022納稅年度開始施行。該法規(guī)的頒布是美國FTC制度存續(xù)100多年來最重要的發(fā)展之一，因為該法規(guī)從根本上改變了美國稅法對可抵免的外國所得稅的定義。新法規(guī)將大大削減納稅人可抵免的FTC金額，特別是納稅人在美國境外產(chǎn)生的資本利得，有極高的可能性會被雙重征稅。
(資料圖片僅供參考)
本期外國稅收抵免法規(guī)解讀將從美國高凈值人士，以及美元私募基金的美國投資人的視角出發(fā)，探析該法規(guī)的相關(guān)條款對上述投資人的影響。
FTC基本介紹
根據(jù)美國稅法的規(guī)定，納稅人需針對外國來源所得申報并繳納美國所得稅。FTC的機制意在避免美國公民或稅務居民的境外所得在美國和收入來源國家被雙重征稅。根據(jù)美國2022年春季發(fā)布的收入統(tǒng)計公報，2020年度美國個人納稅人共計使用了超過190億美金的FTC來抵免其美國稅負。
納稅人能否享受FTC的關(guān)鍵之一取決于收入來源的判定。美國稅法為不同類型的收入提供了詳細的規(guī)定，以判斷不同類型收入的來源。舉例來說，美國高凈值人士或美元基金處置其持有的股份產(chǎn)生的收入，在美國稅法下收入來源取決于賣方的稅務居民所在地，而非被處置公司所在地或交易所在地。也就是說，當賣方是美國公民或美國稅務居民，處置股份所產(chǎn)生的資本利得為美國來源所得，反之，當賣方為非美國公民或美國稅務居民，其處置股份所產(chǎn)生的資本利得為外國來源所得。美國居民指美國以外沒有稅務居所（tax home）的美國公民或美國稅務居民。稅法對收入來源的鑒定如果和國與國之間的雙邊稅收協(xié)定發(fā)生沖突，雙邊稅收協(xié)定有可能改變以上收入來源的原則。
在新FTC法規(guī)生效前，對于美國高凈值人士，如果其主要稅務居所在美國之外的國家，一般情況下其繳納的美國以外國家的資本利得稅可以抵免美國稅負；對于美元基金的美國投資人，由于美元基金在美國稅下為穿透企業(yè)，所以如果美國投資人的稅務居所在美國之外，基金在投資所在國交納的資本利得稅，一般在美國可以享受FTC抵免。
新FTC法規(guī)施行后的外國稅收抵免
新FTC法規(guī)下的歸屬要求
各個國家對于稅收管轄機制的設(shè)定各不相同，針對部分國家的各類基于目的地管轄的稅收（例如在中國的外國居民直接或通過持股公司間接處置中國公司股份，可能需要繳納中國所得稅），美國財政部和國稅局在新頒布的FTC法規(guī)中增加了管轄限制相關(guān)的內(nèi)容。新FTC法規(guī)規(guī)定，納稅人在其他國家繳納的稅款必須滿足“歸屬”（“attribution”）要求，納稅人才能在美國稅務申報中享受外國稅收抵免。根據(jù)“歸屬”要求，相關(guān)收入需滿足下述三個條件之一：
舉例來說，美國高凈值人士或美元基金從中國公司收到股息分派，需繳納10%的預扣稅。在美國稅法下，股息收入的來源應歸屬于派發(fā)股息公司所在地，因此該預扣稅可以滿足上述第二條“來源”歸屬的要求，即中國公司分派的股息收入被判定為中國來源所得。因此股息分派所繳納的預扣稅可以用來在美國稅報上進行抵免。然而，對于處置中國公司股份所產(chǎn)生的資本利得，中美兩國對于稅收管轄機制的設(shè)定各不相同，新FTC法規(guī)中特別強調(diào)，針對資本利得所繳納的稅款不符合上述第二條的“來源”歸屬的要求。與此同時，針對資本利得繳納的稅款也同樣不符合第一及第三條的要求。
新FTC法規(guī)規(guī)定，如果該非美國國家對居住在該國的納稅人實行全球收入征稅，則此FTC不受到歸屬要求的限制。而大多數(shù)的居住在中國的美國高凈值人士或美元基金的美國投資人不滿足此要求。
普華永道解讀
綜上所述，美國高凈值人士或美元基金處置中國公司股份時所繳納的中國稅，在新FTC法規(guī)的“歸屬”要求下，很難在美國享受FTC抵免。那么，利用中美雙邊稅收協(xié)定可能成為唯一避免雙重征稅的途徑。
根據(jù)中美雙邊稅收協(xié)定（以下簡稱“中美協(xié)定”）進行FTC抵免
根據(jù)中美協(xié)定，締約國稅務居民的處置收益，一般情況下需要在該締約國進行納稅。也就是說，美國享有對美國稅務居民的處置收益的征稅權(quán)，美國納稅人無法將其繳納的中國稅在美國用于FTC抵免。當納稅人同時是兩國稅務居民，根據(jù)協(xié)定，兩國的主管機關(guān)應通過協(xié)商（Competence Authority）判定該納稅人的稅務居民身份。
此外，主管機關(guān)進行協(xié)商之后，如果納稅人需繳納中國稅的結(jié)論維持不變，根據(jù)中美協(xié)定第22章 “消除雙重征稅”，第2段的規(guī)定，美國公民或居民繳納的中國稅可以用來抵免其美國稅。
很多情況下，美國高凈值人士或美元基金通過全資或多數(shù)持有的持股公司（SPV）間接持有中國公司股份。該SPV一般成立于開曼群島、英屬維爾京群島或中國香港。SPV通常會進行打勾選擇（Check the Box Election），成為美國稅法下的穿透企業(yè)。在美國稅法下，SPV處置股份的交易，會被認定為美國納稅人直接處置公司股份。然而中國稅法不承認美國稅法打勾選擇的處理，中國視SPV為有限責任公司屬性，處置公司股份所產(chǎn)生的資本利得時中國稅的征收對象是SPV本身，而非美國納稅人，在此架構(gòu)下，為兩國主管機關(guān)的協(xié)商帶來了一些難度和不確定性。
需要注意的是，某些中國企業(yè)為了融資、上市等目的，搭建了紅籌架構(gòu)，在境外設(shè)立控股公司，投資人通過境外控股公司間接持有中國公司股份，中國7號公告規(guī)定中國非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)需繳納中國稅，這部分間接轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的稅款是否能在美國用于FTC抵免，在中美協(xié)定中沒有清晰的規(guī)定，因此抵免存在一定的風險。
此外，根據(jù)中美協(xié)定第12章第5段的特殊規(guī)定，當納稅人處置其持有25%及以上的中國公司股份，中國對此資本利得享有征稅權(quán)，因此無需通過上述主管機關(guān)的協(xié)商，繳納的中國稅也可以在美國用于FTC抵免。但對大部分的美元基金的美國投資人，25%的持股比例是很難達成的。
普華永道解讀
在美國稅的體系下，外國稅收的申報及抵免是非常復雜的問題。新FTC法規(guī)可能會導致美國高凈值人士或美元基金在一些情形下無法將繳納的中國稅在美國稅報上進行抵免，從而導致雙重征稅。針對持股比例低于25%的美元基金美國投資者或美國高凈值人士，可以考慮向兩國主管機關(guān)申請協(xié)商的方式向中國稅務局申請退稅或向美國稅務局申請取得FTC抵免。
納稅人應盡快根據(jù)新FTC法規(guī)對外國稅款進行重新評估，審閱自2022年以來的交易，以確定此類稅款是否可以在2022年美國稅報按照新FTC法規(guī)繼續(xù)作為可抵免的外國所得稅。針對不能用作FTC抵免的稅費，納稅人可以考慮在美國稅報上做稅前扣除。
滾動